Недавно я стал свидетелем одной ситуации. Экспортный контракт был заключен с помощью брокера. Брокер был единственным каналом, через который шла информация в обе стороны. Как это иногда бывает, контракт не был исполнен. Виноват продавец. Покупатель требует возмещения убытков и намерен обращаться в третейский арбитраж. Брокер, по запросу покупателя, выдает ему всю свою переписку с продавцом (емайл и ватсап). На сколько я понимаю, брокер уверен в том, что он действовал правильно и главное законно. Разберемся так ли это на самом деле.
Брокер это тот же агент. Он действует в интересах заказчика (принципала). Если у каждого участника договора есть свой брокер (агент), то ситуация достаточно простая. Установить кто чей агент не представляет труда. Соответственно, не представляет труда обозначить кого представляет тот или иной брокер (агент), и перед кем этот брокер несет ответственность за свои действия. Брокер продавца представляет интересы продавца и ответственен перед продавцом за свои действия. Брокер покупателя представляет интересы покупателя и отвечает перед ним за свои действия. На этой основе, брокер продавца не может передать покупателю всю свою переписку с продавцом (то есть, сделать то это можно, но будет это явным нарушением со стороны брокера продавца, очевидным для любого нормального участника рынка).
Ситуация осложняется когда между сторонами договора имеется один брокер. Чей это брокер? За что он отвечает и перед кем? Ответ зависит от конкретной ситуации.
В принципе, положение единственного брокера в договоре схоже с положением “слуги двух господ”. Из-за этого и возникает сложность. Общаясь с продавцом брокер выступает в качестве агента продавца. Такое общение состоит как правило из обсуждения ситуации, выдачи каких-то распоряжений продавцом, а также передача сообщений для передачи покупателю. Все это происходит между принципалом и агентом. В этот момент, любое обращение продавца к брокеру (письменное или устное) не может трактоваться как обращение продавца к покупателю. Это важно. В этот момент брокер является агентом продавца и не является агентом покупателя (нельзя одному лицу одновременно, честно и независимо представлять интересы обеих сторон в договоре).
Когда же брокер, с полученными инструкциями, предстает перед очами покупателя, и передает ему то, что было сказано продавцом, в этот момент брокер является агентом покупателя, принесшим ему вести от продавца. Брокер и покупатель могут обсуждать ситуацию, советоваться как поступить и т.п., но их действия должны укладываться в рамки отношений принципал – агент. Положение такого брокера (его еще называют Sole Broker) явно сложное. При общении с покупателем он не имеет права раскрывать информацию которую он знает о продавце, если продавец ему не поручал это делать. Общаясь с продавцом, он не должен раскрывать известную ему информацию о покупателе, если тот его не авторизовал на это.
Я согласен с тем, что эта конструкция не совершенная и достаточно рискованная для принципалов. Ее можно успешно и без риска использовать только в простой форме: Продавец отправляет сообщение брокеру для передачи покупателю. Покупатель направляет сообщение брокеру для ответа продавцу. Брокер здесь служит простым мостиком для коммуникации (почтовый ящик). Интересно, что в этом простом случае продавец отсылает сообщение брокеру но считается, что он отправил его покупателю (и наоборот).
В остальных случаях, принципалы обязаны знать, что все что они скажут или напишут брокеру, все это может быть когда-то обращено против них. Арбитражная практика пестрит такими примерами. Неудовлетворенные брокеры могут передать имеющиеся у них файлы другой стороне и эта сторона ОБЯЗАТЕЛЬНО постарается воспользоваться информацией, не предназначавшейся для нее. Чтобы не допустить такого, рекомендую использовать брокера как простой почтовый ящик. Если же брокер начинает вас консультировать, обсуждать с вами ваши действия против контрагента, всегда фильтруйте все что вы ему говорите, и тем более пишите.
Таким образом, делаем вывод. Брокер, передавший покупателю всю информацию о своем общении и переписке с продавцом был мягко говоря не прав…
С уважением
Геннадий Логинов
http://www.precedent.su/a-kto-broker