В процессе ведения хозяйственной деятельности собственники корпоративных прав рано или поздно принимают решение об их передаче. Цели такой передачи различны. Например, пригласить инвестора в свой бизнес, желание избавиться от непрофильных активов, покинуть бизнес, нехватка ресурсов и пр.
Приобретателем корпоративных прав может быть и нерезидент, планирующий зайти на украинский рынок для покупки готового бизнеса или же для ведения совместной деятельности. Здесь стоит обратить внимание на варианты, которые есть у него или украинской стороны, желающей произвести полное либо частичное отчуждение своих корпоративных прав. Способы передачи могут быть следующими: отчуждение путем заключения договора (купли-продажи корпоративных прав (всех или части прав), мены, дарения); инвестирование путем внесения в уставный капитал средств либо имущества; выход участника корпоративных прав из предприятия с передачей по заявлению в пользу третьего лица и т. д.
Зачастую бизнес не знает, как правильно оформить полную или частичную передачу корпоративных прав, в связи с чем существует множество актуальных вопросов, которые возникают при продаже таких прав, в том числе и нерезидентам Украины. Остановимся на главных из них.
Согласно п. 4 ч. 1 ст. 116 Гражданского кодекса Украины (далее – ГКУ) участники хозяйственного общества имеют право в порядке, установленном учредительным документом общества и законом, осуществить отчуждение долей в уставном (складочном) капитале общества, ценных бумаг, удостоверяющих участие в обществе, в порядке, установленном законом. Статья 147 ГКУ предусматривает, что участник общества с ограниченной ответственностью имеет право продавать или иным образом отчуждать свою долю (ее часть) в уставном капитале одному или нескольким участникам этого общества, а также третьим лицам.
Хочется отметить главные способы приобретения корпоративных прав: это взнос инвестиции в уставный капитал предприятия в обмен на корпоративные права (речь идет об увеличении уже существующего уставного капитала) или непосредственно покупка у собственников действующих предприятий корпоративных прав.
Рассмотрим первый способ: взнос инвестиции в уставный фонд предприятия в обмен на корпоративные права.
Такой процесс регулируется законами Украины “О режиме иностранного инвестирования” и “О защите иностранных инвестиций на Украине”. Согласно п. 3 ст. 1 Закона “О режиме иностранного инвестирования” предприятием с иностранными инвестициями является такое предприятие, иностранная инвестиция в уставном капитале (фонде) которого составляет не менее 10 %. Взнос в виде инвестиций применяется чаще всего. Так, согласно ст. 287 Таможенного кодекса Украины товары (кроме товаров для реализации или использования с целью, непосредственно не связанной с осуществлением предпринимательской деятельности), ввозимые на таможенную территорию Украины на срок не менее трех лет иностранными инвесторами как взнос иностранного инвестора в уставный капитал предприятия с иностранными инвестициями, освобождаются от уплаты ввозной пошлины.
Сама процедура регистрации иностранной инвестиции регулируется Порядком государственной регистрации (перерегистрации) иностранных инвестиций и ее аннулирования, утвержденным постановлением КМУ от 06.03.2013 г. № 39. После того как получены документы с отметкой госрегистратора о проведении государственной регистрации изменений в уставные документы юридического лица (увеличение уставного капитала за счет иностранных инвестиций), инвестор с заявлением в письменной форме обращается в органы налоговой службы по месту осуществления инвестиции. Вместе с заявлением подается пакет документов, предусмотренный приказом ГНАУ от 29.06.2005 г. № 238. Необходимо быть готовым к тому, что инспектор может затребовать дополнительные документы. Налоговый орган рассматривает представленные документы в течение 15 календарных дней. Важно: в информационном уведомлении, которое также подается в налоговые органы, необходимо указать эквивалент валюты в гривне на момент фактического внесения инвестиции.
После получения отметки налогового органа можно приступать к государственной регистрации иностранной инвестиции. Пакет документов описан в Порядке, упомянутом выше.
Часто покупаемая или продаваемая компания имеет свои “моменты”, которые продавец захочет утаить, а покупатель выявить до принятия решения о покупке.
Несмотря на то, что процедура регистрации иностранных инвестиций достаточно хлопотная, все же привлечение инвестиций имеет ряд преимуществ: инвестиции могут быть как в виде денежных средств, так и в виде имущества; льготы и гарантии со стороны государства, которые могут быть применены как для самого предприятия, так и для инвестора; повышается эффективность хозяйственной деятельности предприятия, его производства; возможность экспорта; повышение конкуренции за счет полученного опыта от инвестора; доступ к новейшим технологиям.
Второй способ – это приобретение нерезидентом корпоративных прав компании, которая создана и функционирует в соответствии с законодательством Украины.
Наиболее подходящей формой юридического лица для покупки является Общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО). Смена собственника, владеющего 100 % корпоративных прав, подлежит государственной регистрации, процедура и порядок которой предусмотрены в Законе Украины “О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований”.
Но к покупке следует подготовиться до регистрации изменений. И начать можно со сбора информации о компании, ее истории, деловой репутации, проверки правоустанавливающих документов, наличия различных обременений, кредиторской или дебиторской задолженности и пр. Следующим этапом будет заключение договора купли-продажи корпоративных прав. Законодательство Украины не требует обязательного нотариального заверения таких договоров. Тем не менее, к составлению договора необходимо подойди особенно внимательно. В договоре должны быть все существенные условия, например сроки и порядок оплаты, момент перехода в собственность корпоративных прав, порядок приема-передачи таких прав, а также меры обеспечения обязательств.
Плюсы данной процедуры:
– возможность приобрести компанию с историей, лицензией, статусом плательщика НДС, другими активами, в том числе нематериальными;
– возможность избежать рисков получения разрешительной документации и купить уже готовую фирму с пакетом разрешительной документации;
– наличие наработанных связей и деловая репутация компании;
– наличие клиентской базы и знание целевой аудитории.
Минусы данной процедуры:
– восстановление бухгалтерского и кадрового учета;
– ответственность за возможные нарушения в части уплаты налогов “старыми хозяевами”;
– получение статуса в налоговой службе “отсутствует по месту нахождения” (в случае если фактическая работа предприятия так и не была начата);
– смена адреса на реальный юридический адрес, что влечет за собой смену всех документов, включая смену Свидетельства плательщика НДС, прохождение проверок по фондам социального страхования.
Начинать бизнес с нуля – это довольно сложная работа, которая зачастую сопровождается разными трудностями, в том числе финансовыми и бюрократическими, а также имеет огромное количество всевозможных преград. Покупка бизнеса также является процессом с огромным риском, и комплексный подход, последовательность действий, сопровождение и контроль помогут не только успешно провести сделку, но и обрести стабильный бизнес.
Часто покупаемая или продаваемая компания имеет свои “моменты”, которые продавец захочет утаить, а покупатель выявить до принятия решения о покупке. Также и продавец хочет быть защищенным от непорядочного покупателя.
Успешность и защищенность при проведении сделки требует тщательного анализа, изучения и проверки предоставленной информации о покупке того или иного бизнеса, и, как показывает практика, правильным решением будет передача полномочий специалистам. Профессиональное юридическое сопровождение покупки или продажи корпоративных прав включает в себя слаженную работу специалистов. Хорошая юридическая компания, специализирующаяся на правовом сопровождении подобных сделок, поможет в таком случае с проведением комплексного аудита и предложит соответствующую схему по той или иной существующей ситуации.
Автор: Светлана Дубинская, юрист, ЮК Safir Law&Finance
Источник: http://uz.ligazakon.ua/magazine_article/EA009003